Договор поставки франчайзингом

Договор поставки франчайзингом

Бизнес

Карта

Бизнес портал Alti.ru

Что такое договор франчайзинга?

По договору франчайзинга (франшизы) одно лицо (правообладатель), имеющее разработанную систему ведения определенной деятельности, разрешает другому лицу использовать эту систему согласно требованиям владельца франшизы в обмен на вознаграждение.

Российское законодательство не только не содержит определение понятия договора франчайзинга, но в принципе не использует термин «франчайзинг».
Наиболее близким по содержанию к договору франчайзинга в Российском законодательстве является Договор коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ) Основные положения главы 54 ГК РФ в целом соответствуют зарубежным законодательным определениям «франшизы», «франчайзинга», включая, в частности, определение Европейской комиссии ЕС, имеющее силу нормативно-правового акта для стран — членов ЕС.

Характерной чертой российского франчайзинга, отличающей его от общепринятой практики, является частый отказ от применения договора коммерческой концессии и замена его рядом других договоров, индивидуально разработанных для конкретной франшизной системы, что объясняется отсутствием законодательного регулирования договора франчайзинга и отказом большинства российских предпринимателей отождествлять договор франчайзинга и договор коммерческой концессии. К тому же, правообладатель таким образом уходит от необходимости регистрации договора в Налоговом органе и ответственности по требованиям о качестве товаров и услуг, реализуемых пользователем.

Кроме договора коммерческой концессии, к договорам, с помощью которых можно оформить франчайзинговые отношения, относятся

Лицензионный договор
Агентский договор
Договор поставки (если предполагается поставка товара)
Договор давальческой переработки (производственный франчайзинг)
Договор совместной деятельности
Договор консалтинга (услуги)
Договор комиссии
Дилерский договор
Договор об уступке патента
Договор о предоставлении ноу-хау
Договор продажи
Договор аренды (в том числе, лизинга)
др., причем, отношения могут быть оформлены смешанным и комплексным договором.
Понятие договора коммерческой концессии
В соответствии со ст. 1027 ГК РФ, по договору коммерческой концессии одна сторона (Правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (Пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. В том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания, патент на изобретение и т.д.

По своей юридической природе данный договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним. Необходимо подчеркнуть, что данный договор может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, в связи с чем его сторонами могут быть лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК). Это — один из немногих сугубо предпринимательских договоров. Поэтому к отношениям между его участниками применимы специальные правила ГК об обязательствах при осуществлении предпринимательской деятельности.

Первый договор, который может быть квалифицирован в качестве договора о коммерческой концессии, зарегистрирован в Роспатенте в июне 1996 года. Это договор между компанией «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и АО «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь). Предметом договора наряду с фирменным наименованием выступают 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, техническое, технологическое, коммерческое ноу-хау.

За использование предоставленных прав пользователь обязан выплачивать правообладателю обусловленные договором платежи в виде отчислений от суммы оборота товаров.

Хотя договорная деятельность пользователя близка к функциям традиционных дистрибьюторов лицензированных агентов, дилеров, коммивояжеров, маклеров и других наемных лиц, действующих на основе договоров комиссии или агентирования, коммерческая концессия по своей правовой природе отличается от таких договоров. Во-первых, пользователь по договору коммерческой концессии действует от своего имени и по собственному усмотрению. Во-вторых, он несет ответственность за такие действия собственным имуществом. Кроме того, при договоре коммерческой концессии пользователь вознаграждает правообладателя, а не наоборот, как это имеет место при договоре комиссии или агентирования.

В юридической литературе договор коммерческой концессии (так же, как и его зарубежные аналоги: франчайзинг и франшиза) нередко относят к договорам лицензионного типа, основываясь на том, что необходимым элементом его предмета является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав, и в этом смысле указанный договор является средством их введения в экономический оборот. Вместе с тем в отличие от лицензиата успех пользователя договора коммерческой концессии зависит и от умения правообладателя создать прибыльную систему, обучить пользователя правилам надлежащей работы системы, совершенствовать и развивать систему, постоянно контролировать пользователя и содействовать ему в течение срока действия договора коммерческой концессии, причем от этих обязанностей правообладатель не вправе отступить (см. ст. 1032 и 422 ГК). В договоре коммерческой концессии можно обнаружить элементы лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической и деловой документации). Вместе с тем такой договор не содержит элементов представительства, комиссии или агентского договора, так как пользователь всегда действует не только от своего имени и за свой счет, но и в своих интересах, осуществляя самостоятельную предпринимательскую деятельность. Однако договор коммерческой концессии (франчайзинга) не относится к числу смешанных (комплексных) договоров в смысле п. 3 ст. 421 ГК. Не является он и разновидностью известных гражданскому праву договоров, на базе которых он развивался. По мнению экспертов в соответствии с ГК договор коммерческой концессии представляет собой вполне самостоятельный вид гражданско-правового договора (что исключает субсидиарное применение к регулируемым им отношениям каких-либо правил о перечисленных договорах.

Источник: По материалам компании: FRANSH Стратегия роста

Договор поставки франчайзингом

В России правовое регулирование отношений франчайзинга осуществляется путем регламентации договора коммерческой концессии в нормах ГК РФ, что существенно сужает регулирование соответствующих предпринимательских отношений. Следует констатировать, что правовое регулирование в России не вполне отражает сущность франчайзинга как способа организации и осуществления предпринимательской деятельности.

Серьезным просчетом нашего законодательства стало то, что оно свело отношения сторон по договору франшизы в основном к лицензионному соглашению — передаче за плату возможности пользоваться фирменным наименованием, товарными знаками, изобретениями и ноу-хау правообладателя.

Правоотношения в рамках коммерческой концессии утяжеляются такой обязательной формальностью, как государственная регистрация этих договоров и изменений к ним в Роспатенте, отсутствие такой регистрации влечет ничтожность договора и порождает очень серьезные правовые последствия для его сторон.

Существенным минусом франчайзинговых отношений по форме коммерческой концессии, которую нам предложил законодатель является потеря времени на регистрацию договора (2 месяца), более того, государственную регистрации подлежат все изменения договора коммерческой концессии и договоры коммерческой субконцессии, не говоря уже о расходах на уплату гос. пошлин за каждый акт гос. регистрации.

Между тем сущность франчайзинга состоит в передаче передового опыта, знаний от успешно работающих организаций другим, слабым в указанном отношении.

И именно поэтому, большинство компаний, использующих такую форму ведения бизнеса, как франчайзинг, не называют договоры с партнерами ни коммерческой концессией, ни франчайзингом.

В этой связи ряд предпринимателей во избежание формальностей, вызванных заключением договора коммерческой концессии, а также нежеланием правообладателя нести субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии ( ст. 1034 ГК РФ) заменяют его комплексом договоров. А кто-то использует модель только одного вида договоров либо смешанный договор.

Так, при продаже франшизы бизнес-формата в случае отказа от договора коммерческой концессии могут быть заключены следующие договоры:

— договор совместной деятельности;

— договор возмездного оказания услуг;

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора ( пункт 3 статьи 421 ГК РФ).

Договоры, заключаемые при передаче франшизы

Смотрите так же:  Пояснительная записка коттеджа

от франчайзера к франчайзи

Элемент комплекса предпринимательской деятельности,
передаваемый субъектами франчайзинговых отношений

Договор
коммерческой
концессии

Франчайзер (правообладатель) обязуется предоставить
франчайзи (пользователю) за вознаграждение на срок или
без указания срока право использовать в
предпринимательской деятельности пользователя комплекс
принадлежащих правообладателю исключительных прав,
включающий право на товарный знак, знак обслуживания,
а также права на другие предусмотренные договором
объекты исключительных прав, в частности на
коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-
хау). В отличие от лицензионного договора передается комплекс объектов исключительных прав.

Отступление от обозначенного предмета договора коммерческой концессии, т.е. отсутствие в нем условий о передаче прав на товарный знак или неточное обозначение этого знака, либо условий о коммерческом обозначении на практике приводит к тому, что суды не признают такой договор коммерческой концессией.

Предоставление лицензиату права использования
результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации с сохранением за лицензиаром права
выдачи лицензий другим лицам (простая
(неисключительная) лицензия) ( пункт 1 статьи 1236 ГК
РФ).
Франчайзер по лицензионному договору передает
франчайзи право использования секретов производства
или ноу-хау или фирменного наименования, товарных знаков
и знаков обслуживания, коммерческих обозначений и др. Такой договор обязательно регистрируется в Роспатенте.

Эта модель договора наиболее близка к договору франчайзинга. Но между ними имеются и отличия, основные из которых состоят в том, что целью договора франчайзинга всегда является создание новых предпринимательских комплексов, лицензионные же договоры направлены на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности, вне зависимости от цели такого использования. Кроме того, предмет договора франчайзинга не ограничивается передачей объектов интеллектуальной собственности в пользование, а включает в себя также элементы договора на возмездное оказание услуг, товарищеского договора и даже договора купли-продажи. В отличие от лицензионного договора, где лицензиат во внешних отношениях выступает как лицо, отличное от лицензиара, а при франчайзинге франчайзи во взаимоотношениях с потребителями фактически идентичен франчайзеру.

Лицензионный договор имеет более узкую направленность и призван содействовать рационализации производства на основе предоставления нематериальных объектов. Он не обязывает контрагентов работать в единой системе, тогда как условия договора франшизы исходят из единой для сторон установки развития и расширения франчайзинговой сети в целом.

Франчайзи (агент) обязуется за вознаграждение
совершать по поручению принципала (франчайзера)
юридические и иные действия от своего имени, в первую
очередь продажу товаров, но за счет принципала.

Это разновидность посредничества, направленная на продвижение товаров франчайзера, тем самым расширяется рынок сбыта. Как правило, франчайзер помимо комплекса исключительных прав в рамках агентского договора поставляет также товар, сбытом которого занимается франчайзи-агент, по результатам сбыта он получает от франчайзера агентско вознаграждение. Эта модель называется также обратным франчайзингом, специфической чертой обратного
франчайзинга является изменение направления финансовых
потоков.
В отличие от классической схемы франчайзинговых
отношений франчайзи получает от франчайзера
вознаграждение в виде регулярных платежей, а не
наоборот

Франчайзер (поставщик-продавец), осуществляющий
предпринимательскую деятельность, обязуется передать в
обусловленные сроки производимые и (или) закупаемые им
товары франчайзи (покупателю) для использования в
предпринимательской деятельности при работе по
франшизе.

Договор заключается в случае, когда франчайзер является одновременно монопольным собственником сырья, оборудования или материалов и берет на себя обязанность поставлять товары на предприятие франчайзи; франчайзер может выступать как эксклюзивный поставщик или поставлять определенную оговоренную долю ассортимента для предприятия франчайзи.

Договор
совместной
деятельности
(простого
товарищества)

Франчайзер и франчайзи обязуются соединить свои вклады
и совместно действовать без образования юридического
лица для извлечения прибыли. По данной модели договора происходит согласованное управление бизнесом в рамках франшизной сети. Можно сказать, что взаимоотношения сторон в рамках договора о совместной деятельности строятся на лично-доверительных началах и характеризуются установлением партнерских отношений, предполагающих особый уровень доверия, согласованные действия и высокую степень сотрудничества контрагентов. Прибыль от такой совместной деятельности распределяется между участниками договора пропорционально размерам (стоимости) их вкладов (в рамках франчайзинга / концессии прибыль не делится).
Долей франчайзера при таком объединении чаще всего
выступают нематериальные активы (товарный знак, знак
обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау и
т.п.); франчайзи предоставляет финансовые ресурсы,
торговый объект и прочие материальные активы

Договор
возмездного
оказания услуг

Франчайзер обязуется на платной основе оказать услуги
франчайзи (консультационные, информационные услуги,
услуги по обучению, маркетинговые, финансовые,
аудиторские и прочие) .

В практике бытует точка зрения, при которой обязанность франчайзера инструктировать и обучать работников франчайзи, оказывать консультативное содействие представляет собой определенную услугу. Исходя из этого такая договорная модель иногда находит применение во франчайзинговых правоотношениях.

Для регулирования франчайзинговых отношений указанные договоры могут использоваться в различных комбинациях в зависимости от того, какие права и обязанности берут на себя субъекты франчайзинговой системы, но как правило, при передаче франшизы одновременно заключается комплекс договоров между субъектами франчайзинговой системы, что обусловлено тем, что в процессе сотрудничества франчайзер выступает одновременно в нескольких ролях для пользователя франшизы — лицензиар, поставщик товара, лизингодатель, консультант и т.п.

Распространена также форма дистрибьюторского договора, который по своему содержанию значительно уже понятия франчайзинга, т.к. в рамках такого договора дистрибьютор (франчайзи) «продвигает» и сбывает товар на оговоренной территории, но при этом не выступает от имени производителя, не подотчетен ему и строит свои отношения с потребителями на основе договора купли-продажи, заключая его от своего имени и за свой счет.

При этом нужно отметить, что официального толкования термина «дистрибьюторский договор», так же как термина «франчайзинговый договор», в России не существует.

По дистрибьютоскому соглашению производитель оказывает содействие в «продвижении» товаров, рекламе и обучении дистрибьюторов, хотя это и не является необходимым условием договора. И коль скоро речь идет о реализации товаров «под маркой» изготовителя, складывается ощущение, будто мы имеем дело с франчайзингом. Тем не менее это не так.

Дистрибьютор по эксклюзивному договору не производит соответствующие товары, а лишь перепродает их, в то время как пользователь в отношениях франчайзинга фактически становится на место производителя, и потому применительно к договору франшизы можно говорить о продаже готового бизнеса, точнее сказать, о передаче технологии его ведения, осуществлении деловых операций по определенным правилам

По нашему мнению, одним из основных отличий договора франчайзинга от дистрибьюторского договора является то, что для франчайзера и франчайзи свойственна высокая степень интеграции, потребители не видят разницы между собственно предприятиями франчайзера и предприятиями франчайзи, так как они имеют идентичное (схожее) внешнее и внутреннее оформление торговых помещений, работают по единым стандартам, франчайзер проводит обучение персонала франчайзи и контролирует качество производимых франчайзи товаров и оказываемых им услуг.

При заключении дистрибьюторского договора степень интеграции между субъектами договора намного ниже. Это обусловлено тем, что основной целью дистрибьютора является только продвижение и продажа товара поставщика на определенной территории, а не исключительные права, которые ставятся «во главу угла» при заключении договора франчайзинга.

Понятие франшизы бизнес-формата намного обширнее тех моделей договора, которые были названы, поскольку в ее рамках франчайзер предоставляет франчайзи в пользование весь комплекс исключительных прав, то есть передает информацию о методах и способах организации коммерческой деятельности, а также осуществляет всестороннюю поддержку деятельности франчайзи, включающую образовательные и консультационные услуги (стратегическое и текущее планирование деятельности, логистические, маркетинговые, юридические, финансовые услуги). При продаже франшизы бизнес-формата достигается наивысшая степень интеграции франчайзера и франчайзи — субъекты франчайзинговой системы воспринимаются потребителем как единое целое.

Среди проблем, возникающих во франчайзинге отметим наиболее часто встречающуюся – это невыплата со стороны франчайзи роялти – зачастую именно эта проблема и приводит стороны в суд. В этой связи слабым моментом оформления франшизы тем набором договорных моделей, которые были названы, является возможность переквалификации судом договорных отношений между франчайзером и франчайзи в договор коммерческой концессии. Разумеется, при отсутствии гос. регистрации есть большие риски того, что переквалифицированный договор может быть признан судом ничтожным. Последствием этого является двусторонняя реституция – возврат всего полученного обеими сторонами договора.

Смотрите так же:  Кто из родственников может претендовать на наследство

Пакет документов по франчайзингу

Перечислите все документы, которые бы грамотно и полно могли оформить отношения между компанией франчайзером и франчайзи и приложите (дайте ссылки) типовые варианты этих документов.

Ответы юристов (6)

Главное составить правильный договор коммерческой концессии,содержание договора может быть различно, от простого до очень сложного, типовой договор и пакет документов:

я думаю что вы найдет полезную для вас информацию.

Есть вопрос к юристу?

Здравствуйте, Андрей Викторович.

Полагаю, что заключения одного договора для ведения подобного бизнеса будет явно недостаточно. Российская ассоциация франчайзинга (http://ru.rusfranch.ru/) рекомендует франчайзинговый пакет, то есть совокупность документов

1. Концепция развития Компании в форме франчайзинга. Принципы работы Компании, организационный план построения франшизной цепи, основные принципы корпоративного развития.

2. Франшизный договор. Субфраншизный договор. Лицензионный договор. Договорные отношения Компании и франчайзи.

3. Бизнес-план построения франшизной цепи.

4. Бизнес-план предприятия франчайзи.

5. Руководство по обучению франчайзи. Учебные планы, пособия и прочие материалы для обучения.

6. Руководство по управлению предприятием — франчайзи. Система делопроизводства, бухучета, внутрифирменного учета франчайзи, позволяющая осуществлять эффективные консультирование и контроль со стороны Компании.

7. Руководство по ежедневному функционированию предприятия франчайзи. Должностные инструкции и описание действий каждого работника франчайзи

8. Руководство по подбору помещения для франчайзи. Внешнее и внутреннее оформление, размеры помещения, требования безопасности, условия аренды, требования регулирующих органов, стандартные планировки и др.

9. Руководство по системе поставок и эксплуатации необходимого оборудования и материалов. Договор поставки (лизинга) оборудования. Документация по эксплуатации оборудования.

10. Руководство по управлению и оперативной деятельности франшизного подразделения Компании. Система делопроизводства, бухучета, внутрифирменного учета, должностные инструкции работников подразделения Компании, управляющего франшизными предприятиями.

11. Руководство по маркетингу. Стратегия маркетинга Компании, технология франшизного маркетинга.

12. Руководство по работе с персоналом. Методы управления персоналом, система отбора франчайзи.

Найти в сети образец договора коммерческой концессии (франчайзинга) не трудно. Что касается других документов, то думаю, они разрабатываются специалистами, исходя из конкретной ситуации. Возможно, Вам будет полезна эта ссылка http://retail-documents.ru/index/vse_chto_kasaetsja_franchajzinga/0-9.

Удачи в бизнесе.

Коммерческая концессия (франчайзинг) образцы, формы, бланки, типовой

Договор франчайзинга – это договор коммерческой концессии, отношения связанные с этим договором регулируются Гражданским законодательством (ст.1027-1049 ГК РФ), том числе нормы относительно обязанностей Правообладателя и Пользователя.

Главное договор должен быть Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии (п.2 ст. 1028 ГК РФ);

К договору коммерческой концессии применяются положения о лицензионном договоре (ст.1235 ГК РФ), если это не противоречит существу договора Коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ).

На основании сбора информации, изучения практики делового оборота и судебной практики можно сделать вывод о том, что в целях планомерного, позитивного ведения бизнеса такие договоры, в которых имеются элементы Франчайзинга (Коммерческой концессии) или элементы Лицензионного Договора регистрируются неохотно, поскольку это связано с относительно длительной процедурой регистрации, составлением и предоставлением ряда документов для регистрации, кроме того, Стороны несут финансовые затраты — в соответствии с со ст. 333.33 Налогового кодекса РФ(гос.пошлина)

Добрый день, Андрей Викторович!

В РФ для оформления отношений по франчайзингу ключевым моментом будет заключение договора коммерческой концессии.

Именно по договору коммерческой концессии, как гласит п. 1 ст. 1027 ГК РФ, одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Основным требованием к франчайзи всегда выступает соблюдение правил, установленных франчайзером: требования к ведению бизнеса, качество производимых товаров/обслуживания, сохранения стиля франчайзера. В общем франчайзи должен сделать все условия осуществления бизнеса, чтобы у конечного потребителя не было разницы в между бизнесом франчайзера и франчайзи, поскольку от действий франчайзи напрямую зависит репутация франчайзера.

В связи с этим франчайер составляет единый документ, регламентирующий взаимодействия франчайзера и франчайзи, описывающий стандарты фирменной работы, а также передаваемые технологии – подробная инструкция для франчайзи, содержащая такие блоки как:

  • Описание проекта
  • Коммерческие условия проекта
  • Рекламная и маркетинговая поддержка
  • Требования к оформлению магазинов
  • Стандарт работы торгового персонала, в том числе порядок обучения
  • Описание передаваемых торговых технологий
  • Отчетность и регламенты

Договор франчайзинга: образец и 7 типичных ошибок

Чтобы работать по франшизе, необходимо проверить авторские права на товарный знак, определиться, на какой территории вы будете работать, и, самое главное, детально изучить договор. О том, какие уловки ожидают вас в договоре франчайзинга, образец и моменты, на которые стоит обратить особое внимание, – в нашей статье.

Образец договора франчайзинга с метками в самых уязвимых местах – это то, что необходимо изучить каждому, кто решил работать с франчайзингом.

Хотя в России франчайзинг появился почти 20 лет назад, количество судебных споров только возрастает. Все это подтверждает сложность его применения. Какие же ошибки в условиях франчайзинга чаще всего допускают коммерсанты при покупке франшизы?

Перед тем как подписать договор, бдительный предприниматель проверяет, не противоречат ли его условия закону. Однако если вы собираетесь купить франшизу и начать бизнес под чужой торговой маркой, вас ждет сюрприз – в законе вообще нет терминов «франчайзинг», «франшиза» и подобных.

Последствия. В такой ситуации можно подумать, что гражданский кодекс не содержит особых правил для условий франчайзинга, и сделать вывод, что к отношениям между франчайзером и франчайзи будут применяться только условия, которые они сами включат в договор. Однако это не так. В российском договорном праве франчайзингу посвящена глава 54 ГК РФ. Просто называется она иначе — «коммерческая концессия».

Как правильно. Во-первых, проанализируйте условия, предложенные франчайзером, чтобы исключить прямо противоречащие ГК РФ, и предложите другие, более выгодные для себя (но опять‑таки в рамках гражданского кодекса).

Во-вторых, в самом договоре можно использовать любые термины. Независимо от названия документа («договор франчайзинга», «договор о совместной деятельности»), в случае судебного спора будет оцениваться только его содержание. Если суд увидит, что по договору одна сторона передает другой стороне комплекс исключительных прав, включая права на товарный знак, ноу-хау и прочее, для использования в определенной сфере предпринимательской деятельности, то применит нормы, относящиеся к договору коммерческой концессии.

Ошибка 2 Франчайзи расплатился до регистрации договора в Роспатенте

Коммерческий франчайзинг подразумевает передачу франчайзи товарного знака и технологии ведения бизнеса, отработанной фирмой-франчайзером. Поэтому договор франчайзинга, как и изменения к нему, должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 и ст. 1036 ГК РФ). Наши предприниматели нередко считают регистрацию формальностью, которая только мешает бизнесу (она может занимать несколько месяцев). Однако на самом деле незарегистрированный договор — мина замедленного действия.

Последствия. Во-первых, такой договор считается ничтожным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Это может оказаться на руку как вашим конкурентам, так и самому франчайзеру. Если он окажется недобросовестным и решит прекратить сотрудничество с вами раньше срока окончания договора, он может обратиться в суд и заявить о ничтожности договора. В результате у франчайзера не будет обязанности вести с вами бизнес. Вы же сможете только вернуть перечисленные франчайзеру платежи и взыскать проценты на сумму этих платежей. А вот прочие расходы, связанные с запуском нового бизнеса, возместить не удастся.

Правда, если договор заключен после 1 сентября 2013 года, оспорить его будет немного труднее. В частности, франчайзер больше не сможет сослаться на недействительность договора, если уже начал его исполнять (например, получил от вас хотя бы один платеж). А вот конкуренты должны будут доказать в суде, что ваш договор с франчайзером нарушает их права.

Смотрите так же:  Как узнать про транспортный налог задолженность

Во-вторых, даже если договор будет благополучно зарегистрирован, в дальнейшем могут возникнуть споры о ситуациях, возникших в период между моментом начала работы и моментом завершения процедуры регистрации. Например, если покупатель пожалуется на качество товара, приобретенного в этот период, франчайзер может попытаться увильнуть от ответственности, предусмотренной ст. 1034 ГК РФ, сославшись на то, что товар вы продали в тот момент, когда договор еще не действовал.

Как правильно. Во-первых, выясните, на кого договором возложена обязанность обеспечить его регистрацию. Как правило, это обязан сделать франчайзер (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Если в документе написано обратное (что зарегистрировать его должны вы), предложите контрагенту исключить это условие. Кроме того, прямо укажите в соглашении, что обеспечить регистрацию должен франчайзер(рисунок, п. 2.1 договора), приведите конкретные сроки, когда он должен передать все документы в Роспатент, и установите, что за нарушение этих сроков он должен выплатить вам штраф в таком‑то размере.

Во-вторых, если обстоятельства все же вынуждают начать деятельность до того, как контракт будет зарегистрирован, укажите, что его условия распространяются на период с момента подписания или фактической передачи пользователю комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, до момента регистрации (рисунок, п. 5.1 договора). Так поступить позволяет п. 2 ст. 1028 ГК РФ — в нем нет условия о том, что договор коммерческой концессии действует только с момента госрегистрации.

В-третьих, если франчайзер уклоняется от регистрации (хотя по договору это его обязанность), вы можете обратиться в суд и потребовать зарегистрировать сделку. И суд вправе вынести решение, на основании которого соглашение будет зарегистрировано.

Договор позволяет франчайзи вести бизнес под уже известным товарным знаком, который должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 1 ст. 1232 ГК РФ). На изобретение, промышленный образец или полезную модель должен быть выдан патент.

Последствия. Если знак не зарегистрирован, то ни франчайзер, ни франчайзи не защищены от неправомерного его использования третьими лицами. Иными словами, конкурент может открыть магазин или производить продукцию с той же маркировкой, и вы не сможете ему это запретить. Пострадает ваша деловая репутация и снизится прибыль.

Такие же последствия наступят, если срок действия исключительного права на изобретение, промышленный образец или полезную модель истечет в период действия договора франчайзинга.

Как правильно. До подписания договора потребуйте у франчайзера копию свидетельства Роспатента, подтверждающего исключительное право на товарный знак. Если франчайзер не представит такой документ, откажитесь от приобретения принадлежащих ему исключительных прав.

Может случиться так, что в период исполнения договора истечет срок действия исключительного права франчайзера на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение. Проще говоря, франчайзер может потерять право на саму торговую марку, ради которой вы купили франшизу. В этом случае договор автоматически прекращается. Франчайзер может предложить поменять прекратившееся право на новое, однако вы не обязаны на это соглашаться. Если вы считаете, что работа под новым товарным знаком будет менее выгодной, можете потребовать расторжения договора и компенсации убытков.

Наконец, возможна еще одна ситуация: в ходе исполнения договора истек срок действия патента на изобретение, промышленный образец или полезную модель. В таком случае договор сохранит свою силу, но вы сможете потребовать у франчайзера уменьшить размер вознаграждения. Если же он не согласится, вы вправе обратиться в суд.

«С помощью франшизы мы увеличили поток клиентов в 2 раза»: кейс компании

Основатель и генеральный директор холдинга Like рассказал редакции журнала «Коммерческий директор», как благодаря грамотному общению с партнерами за год его компания вдвое увеличила число клиентов.

Ошибка 4 Франчайзер ограничивает франчайзи в выборе поставщиков.

Закон не дает прямого разрешения франчайзерам включать такие условия в договор.

Однако они часто ссылаются на обязанность франчайзи «обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем» (ст. 1032 ГК РФ). Умелый франчайзер может разработать такие стандарты, что для их соблюдения вам придется иметь дело только с узким кругом поставщиков.

Последствия. Цены у таких компаний могут быть выше, чем у других. Таким образом, вы будете нести дополнительные расходы, которых не планировали в момент заключения договора.

Аналогичная ситуация может возникнуть и с арендой площади: часто франчайзеры приобретают помещения в собственность и требуют, чтобы франчайзи арендовали именно их. Поэтому в договоре стоит зафиксировать, что вы имеете право самостоятельно найти место для работы. В этом случае заранее выясните требования франчайзера к помещению (например, франчайзер может потребовать открыть кафе на улице с потоком пешеходов не ниже определенной величины).

Ошибка 5 В договоре не определена территория, на которой франчайзи будет работать

Закрепить такую территорию позволяет п. 1 ст. 1033 ГК РФ, однако это не обязательное условие.

Последствия. Может оказаться, что в одном и том же регионе будет открыто несколько одинаковых франшиз одного правообладателя, в результате повысится уровень конкуренции и бизнес конкретного франчайзи может стать не столь прибыльным. В некоторых случаях даже сам франчайзер может конкурировать со своим франчайзи.

Как правильно. Укажите в договоре расположение предприятия франчайзи, конкретные границы территории, на которой он может вести деятельность, чтобы не создавать конкуренцию внутри франчайзинговой системы. Используйте следующую формулировку: «Правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории».

Формулировка в данном случае очень важна. Дело в том, что закон прямо запрещает включать в договор условие, которое очень похоже на приведенное выше, но означает совсем другое.

А именно — условие о том, что франчайзи «обязан продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории» (п. 2 ст. 1033 ГК РФ).

Недобросовестный франчайзер может включить в договор именно такую формулировку, сообщив франчайзи, что это условие закрепляет за ним определенную территорию. Потом этот франчайзер продаст франшизу вашим конкурентам, и это не будет считаться нарушением договора.

Ошибка 6 Не конкретизирована ответственность франчайзера

Обязанности правообладателя перечислены в ст. 1031 ГК РФ. В частности, он должен обеспечить госрегистрацию договора франчайзинга и предоставлять франчайзи консультационную и техническую поддержку. Однако ГК РФ не устанавливает конкретных мер ответственности за нарушение франчайзером этих обязанностей.

Последствия. Если в договоре обязательства франчайзера не конкретизированы, вы не сможете потребовать их выполнения.

Как правильно. Укажите в договоре, что за нарушение определенных условий франчайзер уплачивает неустойку (штраф в твердом размере или пени в процентах за каждый день периода нарушения). Максимально подробно перечислите и сами действия (бездействие), за которые франчайзер несет ответственность, и размер санкций.

Ошибка 7 В договоре не указаны конкретные сроки его окончания

На первый взгляд кажется, что именно бессрочный договор гарантирует обеим сторонам долговременное сотрудничество. На самом деле это не так.

Последствия. Если договор бессрочный, то франчайзер (как и франчайзи) может расторгнуть его по собственному желанию, уведомив другую сторону за шесть месяцев. Причем в самом договоре может быть предусмотрен более длительный срок предупреждения.

Как правильно. Если вы планируете долговременное сотрудничество, договор нужно заключить на определенный срок. По истечении этого срока у вас будет важная гарантия — преимущественное право заключить договор на новый срок.

Договор франчайзинга. Скачать образец

Информация об авторе и компании

Николай Чудаков – специалист в области налогового и гражданского права. Работал в должности главного редактора таких профессиональных изданий, как «Арбитражная практика», «Налоговые споры: теория и практика», «Документы и комментарии».